Mancata Sorveglianza Sanitaria: sanzioni penali e orientamento della Cassazione

La fattispecie penale: art. 55 co. 5 lett. e) D.Lgs. 81/08

L'art. 55, comma 5, lett. e) del D.Lgs. 81/08 sanziona penalmente la violazione dell'obbligo di sorveglianza sanitaria previsto dall'art. 41 del medesimo decreto. La pena prevista è l'arresto da due a quattro mesi o l'ammenda da 1.644 a 6.576 euro (importi aggiornati ai sensi del D.Lgs. 106/2009 e successive modifiche). Si tratta di una contravvenzione punibile sia a titolo di dolo che di colpa, che può essere estinta mediante prescrizione obbligatoria dell'organo di vigilanza ai sensi del D.Lgs. 758/1994.

Secondo l'orientamento della Cass. Sez. IV Pen., l'omissione non si configura solo nel caso in cui la sorveglianza sanitaria non venga mai avviata, ma anche quando le visite siano effettuate in modo incompleto, con periodicità inferiore a quella prevista dal protocollo sanitario, o senza gli accertamenti clinici e strumentali necessari in funzione del rischio specifico. La sostanza dell'obbligo, e non la mera forma, è ciò che rileva.

Rischi che rendono obbligatoria la sorveglianza sanitaria

La giurisprudenza si è occupata con maggiore frequenza delle seguenti situazioni di rischio per le quali l'omissione della sorveglianza sanitaria ha avuto conseguenze penali rilevanti:

• Rischio chimico— artt. 224–229 D.Lgs. 81/08: esposizione a sostanze o miscele pericolose per la salute, inclusi solventi, polveri, fumi e vapori tossici. L'omessa sorveglianza impedisce la diagnosi precoce di patologie professionali come la silicosi, le pneumoconiosi, le epatopatie da solventi.
• Rischio biologico — artt. 279–280 D.Lgs. 81/08: esposizione ad agenti biologici dei gruppi di rischio 2, 3 e 4 in settori come sanità, laboratori, smaltimento rifiuti, zootecnia.
• Esposizione a vibrazioni— artt. 199–205 D.Lgs. 81/08: al superamento dei valori di azione per vibrazioni mano-braccio (HAV, 2,5 m/s²) e per vibrazioni trasmesse al corpo intero (WBV, 0,5 m/s²). L'omissione può comportare la mancata diagnosi di sindrome di Raynaud, tendiniti e patologie osteoarticolari.
• Esposizione a rumore — artt. 185–198 D.Lgs. 81/08: al superamento dei valori inferiori di azione (L_EX 80 dB(A)) la sorveglianza è facoltativa su richiesta del medico, mentre al superamento dei valori superiori di azione (L_EX 85 dB(A)) diventa obbligatoria. L'omissione può determinare la mancata diagnosi di ipoacusia professionale.
• Agenti cancerogeni e mutageni— artt. 242–245 D.Lgs. 81/08: obbligo particolarmente stringente, con cartella sanitaria conservata per almeno quarant'anni dalla cessazione dell'esposizione.

Responsabilità del datore di lavoro in caso di malattia professionale

Quando l'omessa sorveglianza sanitaria si ponga in rapporto causale — anche concausale — con la comparsa di una malattia professionale o con il peggioramento di una patologia preesistente, la Cassazione ha ritenuto che il datore di lavoro risponda, oltre che della contravvenzione ex art. 55 D.Lgs. 81/08, anche delle lesioni personali colpose aggravate dalla violazione della normativa antinfortunistica ai sensi dell'art. 590 c.p., o dell'omicidio colposo aggravato ai sensi dell'art. 589 c.p. nei casi più gravi.

Il nesso causale è generalmente ritenuto sussistente quando si dimostri che una sorveglianza sanitaria tempestiva e adeguata avrebbe consentito di diagnosticare precocemente la patologia e di adottare misure idonee a limitarne le conseguenze, incluse la rimozione dall'esposizione e la modifica delle misure preventive.

Responsabilità del medico competente

La Cassazione ha chiarito che anche il medico competentepuò rispondere penalmente in relazione all'omessa sorveglianza sanitaria. In particolare, il medico competente che non elabori il protocollo sanitario adeguato ai rischi presenti, che non effettui le visite con la periodicità prevista, o che non disponga gli accertamenti clinici e biologici necessari, può concorrere nella responsabilità per lesioni o omicidio colposo insieme al datore di lavoro.

Il medico competente è altresì tenuto a informare tempestivamente il datore di lavoro delle situazioni che richiedono una revisione del protocollo sanitario o dell'esposizione ai rischi, e a comunicare i risultati della sorveglianza sanitaria in forma anonima e aggregata ai fini della valutazione dei rischi (art. 25 co. 1 lett. l) D.Lgs. 81/08).

Indicazioni operative

Per ridurre il rischio di incorrere nelle fattispecie individuate dalla giurisprudenza, è essenziale che le aziende garantiscano la nomina di un medico competente qualificato, la redazione di un protocollo sanitario aggiornato e coerente con la valutazione dei rischi, e un sistema di convocazione e tracciatura delle visite mediche che consenta di dimostrare l'adempimento puntuale degli obblighi.