Omessa Nomina RSPP: Sanzioni Penali e Orientamenti della Cassazione

Il quadro normativo: artt. 17, 34 e 55 del D.Lgs. 81/08

Il D.Lgs. 81/08 (Testo Unico in materia di salute e sicurezza sul lavoro) pone a carico del datore di lavoro una serie di obblighi non delegabili elencati all'art. 17. Tra questi figura, alla lettera b), la designazione del Responsabile del Servizio di Prevenzione e Protezione (RSPP). L'obbligo di nomina dell'RSPP è considerato non delegabile per espressa previsione normativa: il datore può affidare l'incarico di RSPP a un professionista esterno o a un dipendente con i requisiti di legge, ma la decisione di effettuare tale nomina e la scelta del soggetto designato rimangono prerogative esclusive del datore, non trasferibili mediante delega di funzioni ai sensi dell'art. 16 dello stesso decreto.

L'art. 34 prevede la sola eccezione del datore che intenda svolgere personalmente le funzioni di RSPP (c.d. datore di lavoro RSPP), subordinando questa facoltà al rispetto di limiti dimensionali e all'acquisizione dei requisiti formativi previsti dagli Accordi Stato-Regioni. L'art. 55, comma 1, lettera b), sanziona con arresto o ammenda il datore che non provveda alla nomina dell'RSPP, configurando una fattispecie contravvenzionale soggetta alla procedura di estinzione mediante prescrizione obbligatoria ex D.Lgs. 758/1994.

La non delegabilità dell'obbligo di nomina: orientamento della Cassazione

La Cassazione Penale, Sezione III, ha consolidato un orientamento per cui la nomina dell'RSPP è un obbligo personale del datore di lavoro che non può formare oggetto di delega ai sensi dell'art. 16 D.Lgs. 81/08. Questa posizione si fonda sulla lettera dell'art. 17, che qualifica espressamente come non delegabili gli obblighi ivi elencati, e sulla ratio della norma: la nomina dell'RSPP implica una scelta di politica aziendale in materia di prevenzione che il legislatore ha voluto mantenere nella sfera di responsabilità diretta del vertice aziendale.

La distinzione rilevante ai fini penali è quella tra l'obbligo di nominare l'RSPP — che rimane in capo al datore — e lo svolgimento delle funzioni di RSPP, che invece può essere affidato a un soggetto esterno attraverso un contratto di prestazione professionale. Il datore che conferisce l'incarico operativo a un RSPP esterno rimane comunque responsabile per la scelta del professionista (culpa in eligendo) e per la vigilanza sull'adempimento dei compiti assegnati (culpa in vigilando).

Nomina formale e nomina efficace: la distinzione operata dalla giurisprudenza

La giurisprudenza penale ha progressivamente distinto tra la mera nomina formale dell'RSPP e la nomina sostanzialmente efficace. La nomina formale — la semplice redazione e firma di un atto di designazione — non è di per sé sufficiente ad assolvere l'obbligo datoriale quando il nominato non possiede i requisiti di legge (art. 32 D.Lgs. 81/08), non svolge concretamente le funzioni previste dall'art. 33, oppure opera in condizioni di assoluta carenza di risorse e di autonomia.

La casistica giudiziaria ha riconosciuto che la nomina di un RSPP puramente nominale — il c.d. RSPP fantasma — non libera il datore dalla responsabilità penale per le violazioni in materia di prevenzione, in quanto la funzione di prevenzione e protezione non è stata concretamente istituita. In tali situazioni, il datore risponde sia per l'eventuale omissione di adempimenti di competenza dell'RSPP, sia per avere selezionato e mantenuto in carica un soggetto inidoneo.

La prescrizione obbligatoria e gli effetti estintivi

L'omessa nomina dell'RSPP, in quanto contravvenzione, è soggetta alla procedura di prescrizione obbligatoria disciplinata dagli artt. 20 e seguenti del D.Lgs. 758/1994. L'organo di vigilanza (ASL/SPRESAL competente per territorio) che accerti la violazione impartisce al contravventore una prescrizione contenente l'indicazione della misura correttiva da adottare (nomina dell'RSPP con idonei requisiti) e il termine entro cui provvedere. A prescrizione adempiuta e previo pagamento della somma pari a un quarto del massimo dell'ammenda, il reato si estingue.

L'estinzione mediante prescrizione ha tuttavia effetti limitati al profilo contravvenzionale formale: non incide sulla responsabilità penale del datore per gli eventuali infortuni o malattie professionali occorsi nel periodo in cui il servizio di prevenzione era privo di un RSPP efficacemente nominato. In sede di processo per omicidio colposo o lesioni colpose, l'omessa nomina dell'RSPP nel periodo antecedente l'infortunio può costituire un elemento della colpa specifica contestata al datore.

Responsabilità dell'ente ex D.Lgs. 231/2001 e omessa nomina RSPP

Il D.Lgs. 231/2001 prevede all'art. 25-septies la responsabilità amministrativa degli enti per i reati di omicidio colposo e lesioni personali colpose commessi con violazione delle norme antinfortunistiche. L'omessa nomina dell'RSPP non integra autonomamente il reato-presupposto dell'art. 25-septies (che richiede l'evento lesivo), ma costituisce la violazione normativa da cui può discendere la colpa specifica rilevante ai fini della responsabilità dell'ente quando si verifica un infortunio causalmente collegato all'assenza di un servizio di prevenzione efficace.

La dottrina prevalente ritiene che il reato contravvenzionale di omessa nomina non possa, da solo, attivare la responsabilità 231 in assenza di un evento infortunistico, non trattandosi di un delitto colposo d'evento. Tuttavia, per l'esimente prevista dall'art. 6 D.Lgs. 231/2001 (adozione ed efficace attuazione del modello organizzativo), è essenziale che il modello 231 includa presidi specifici per la nomina dell'RSPP, la verifica dei suoi requisiti, il monitoraggio delle sue attività e la tempestiva sostituzione in caso di cessazione dell'incarico.

Implicazioni pratiche per datori di lavoro e consulenti

Per una corretta gestione del rischio penale, il datore di lavoro deve verificare: che l'atto di nomina dell'RSPP sia redatto per iscritto con indicazione chiara del nominato e della data di decorrenza dell'incarico; che il nominato possieda i requisiti formativi previsti dall'art. 32 D.Lgs. 81/08 e dagli Accordi Stato-Regioni; che l'RSPP svolga concretamente le funzioni di cui all'art. 33 (elaborazione del DVR, sopralluoghi, riunione periodica); che in caso di cessazione dell'incarico venga effettuata una nuova nomina senza soluzione di continuità. Il consulente esterno che accetti un incarico di RSPP deve a sua volta verificare di essere stato formalmente nominato con atto scritto, e non limitarsi all'incarico operativo verbale o tacito.